一、   基本案情

沙某，男，29岁，未婚，某厂加工车间工人。

2006年4月2日晚11时许，犯罪嫌疑人沙某窜至大武口二厂四居民点褚某某家，翻墙入院，推门入室（屋门没有上锁），趁褚某某家中无人之机，拉开屋内衣柜门后，打开抽屉，盗走现金5000元。褚某某下夜班回家后，发现家中被盗，即向公安机关报案。褚某某（女，40岁，已离婚）与沙某是姘居关系，2006年3月底，二人因发生矛盾，褚某某将自家的钥匙从沙某手中要回。

二、分歧意见

本案中，如何正确认定沙某的行为性质，存在以下两种分歧意见：

第一种意见认为，沙某的行为构成盗窃罪。理由是：沙某以非法占有为目的，采用秘密窃取的方法，将他人财物据为己有，且已经达到数额较大。本案中，沙某的行为侵犯的客体是褚某某的财产所有权；在客观方面沙某采取了自认为不为褚某某发觉的秘密手段，暗中将财物取走；在主观方面，沙某表现为直接故意，且具有非法占有的目的。虽然沙某和褚某某已姘居三年，但其二人的关系并不属于家庭成员和近亲属之间的关系。这符合盗窃罪中以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物的特征，应当以盗窃罪论处。

第二种意见认为，沙某的行为不构成犯罪。理由是：本案中，沙某虽然采用了秘密窃取他人财物的手段，但他盗窃的是与其有姘居关系的褚某某的财物，对此应按司法实践中发生在家庭成员和近亲属之间的盗窃案件处理。本案中，沙某与褚某某已有三年的姘居关系，虽然他们并不具有婚姻法上的婚姻关系，但他们应属于共同生活的关系。当初受害人褚某某报案时，并不知道此案是沙某所为，且在事后也谅解了沙某。按照有关司法解释，对沙某的行为可不以犯罪论处。

笔者同意第二种意见，认为此案可不以犯罪论处。因为综合全案来看，沙某虽然实施了秘密窃取的手段，将受害人褚某某的钱偷到手并挥霍，但其毕竟与褚某某已有三年共同姘居生活的事实，即使二人并没有履行法律手续，不属于法律上的近亲属的范畴，但对沙某盗窃褚某某财物的行为，可视为盗窃自己家里的财物，应属于盗窃共同生活的其他非近亲属的财物，根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（四）项规定：偷拿自己家的财物或者近亲属的财物，一般可不按犯罪处理；对确有追究刑事责任必要的，处罚也应与在社会上作案的有所区别。本案的被害人褚某某之所以报案，是因为不知道此案是沙某所为，她并不希望追究沙某的刑事责任，并且沙某在本案中的行为与在社会上作案不同，社会危害性不大，且已取得被害人的谅解，因此对沙×盗窃褚某某5000元钱的行为可不以犯罪论处。